原標(biāo)題：法治課|“男醫(yī)生性侵女患者”案非孤例，“監(jiān)督人”能否解局
澎湃新聞?dòng)浾?衛(wèi)佳銘
面對(duì)異性醫(yī)生進(jìn)行的身體檢查，患者是否有權(quán)說(shuō)“不”？
近日，一則成都雙流醫(yī)生注射鎮(zhèn)靜藥后性侵女患者的報(bào)道引發(fā)關(guān)注，而近幾年來(lái)此類(lèi)個(gè)別醫(yī)生涉嫌強(qiáng)奸或猥褻患者的案件亦非孤例。對(duì)此法律認(rèn)定存在哪些難點(diǎn)？效仿國(guó)外引入“監(jiān)督人”制度是否能夠落地開(kāi)花？尊重醫(yī)生的專業(yè)權(quán)威和保護(hù)患者人身安全是否水火不容？
澎湃新聞（www.thepaper.cn）就上述問(wèn)題采訪醫(yī)生和律師。有律師建議，患者認(rèn)為必要時(shí)有權(quán)要求護(hù)士或者家屬陪同接受醫(yī)生檢查，同時(shí)在《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》患中增加相關(guān)規(guī)定，比如禁止醫(yī)師對(duì)患者進(jìn)行性侵的內(nèi)容、患者投訴的處理程序、賦予患者更加便捷有效的求助和固證機(jī)制以及查實(shí)性侵后的法律責(zé)任等。
并非孤例：多地曾曝光醫(yī)生強(qiáng)奸或猥褻患者案件
5月21日起，一條“女子在成都雙流區(qū)恒康醫(yī)院做手術(shù)時(shí)，被醫(yī)生麻醉后強(qiáng)奸”的消息在網(wǎng)絡(luò)流傳。
5月25日，成都市檢察院官方微博通報(bào)，成都市雙流區(qū)檢察院以涉嫌強(qiáng)奸罪對(duì)犯罪嫌疑人羅某批準(zhǔn)逮捕。經(jīng)查，2018年5月10日，雙流區(qū)恒康醫(yī)院男醫(yī)生羅某在治療時(shí)為女患者注射鎮(zhèn)靜類(lèi)藥品后，趁其入睡實(shí)施性侵。
據(jù)上游新聞報(bào)道，去年上半年，這名女患者前往恒康醫(yī)院一羅姓醫(yī)生在外單獨(dú)開(kāi)設(shè)的診所進(jìn)行除腋臭手術(shù)，因首次手術(shù)效果不理想，她又在今年5月10日前往恒康醫(yī)院再次手術(shù)，卻遭強(qiáng)奸。
一石激起千層浪，發(fā)生在醫(yī)患之間的性侵案件引起公眾廣泛關(guān)注。澎湃新聞注意到，近年來(lái)，安徽、山東、廣州、福建等多地曾曝光多起醫(yī)生強(qiáng)奸或猥褻患者的案件。
據(jù)中安在線報(bào)道，2013年3月21日，安徽懷遠(yuǎn)縣21歲未婚女青年劉某因睡眠不好，到年已花甲的個(gè)體醫(yī)生劉某某開(kāi)的診所就醫(yī)，劉某某診斷其患憂郁癥、婦科炎癥，謊稱其陰道內(nèi)有蟲(chóng)，需以“酒火”療法清洗陰道。在七天的治療過(guò)程中，劉某某先后四次對(duì)劉某實(shí)施強(qiáng)奸并致劉某懷孕。
2015年5月，懷遠(yuǎn)縣法院以劉某某犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑十一年，剝奪政治權(quán)利三年。
2015年，山東青島也曾發(fā)生過(guò)一起類(lèi)似案件。據(jù)齊魯晚報(bào)報(bào)道，當(dāng)年10月12日題為《無(wú)恥的郝××，十足的騙子》的微博文章在網(wǎng)絡(luò)流傳，指控青島一郝姓醫(yī)生借治療不孕不育之機(jī)性侵女患者。該文作者稱，自己因多年不孕不育，于2014年底慕名前往郝某處就醫(yī)。不料，郝某假借對(duì)其進(jìn)行“宮腔灌注”之名，隔著簾子對(duì)她實(shí)施了性侵。此后，另有多名女患者同時(shí)在網(wǎng)上舉報(bào)，聲稱曾受到郝某侵犯。
2015年10月19日，青島市南警方在其官方微博發(fā)布通告，因涉嫌強(qiáng)奸，醫(yī)生郝某被警方刑事拘留。
認(rèn)定之難：發(fā)生場(chǎng)合私密，難留痕跡
對(duì)于患者而言，如何區(qū)分正常身體檢查與性侵？若相關(guān)行為發(fā)生在注射鎮(zhèn)定劑或者麻醉劑之后，又該如何證實(shí)婦女的非自愿性和實(shí)施性侵的強(qiáng)迫性？
北京市煒衡律師事務(wù)所律師周浩告訴澎湃新聞，這正是醫(yī)生性侵患者常常存在的事實(shí)認(rèn)定困局。他解釋道，我國(guó)刑法所規(guī)定的強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征在于違背婦女意志，而醫(yī)生性侵患者的情況通常發(fā)生在診療過(guò)程中的私密場(chǎng)合，缺乏目擊者，除非及時(shí)報(bào)警求助并能提取到體液。
“司法實(shí)踐中曾出現(xiàn)過(guò)醫(yī)生利用看病換藥機(jī)會(huì)，通過(guò)注射鎮(zhèn)定劑的方式同患者發(fā)生性行為，卻未被檢察院提起公訴，理由就是強(qiáng)奸罪的事實(shí)不清、證據(jù)不足。”周浩說(shuō)。
上海京衡律師事務(wù)所律師鄧學(xué)平還指出，在正常的檢查行為中，醫(yī)生也有可能需要接觸患者的生殖器等隱私部位，因此要證明存在性侵行為變得更加復(fù)雜。鄧學(xué)平認(rèn)為，一般而言，正常檢查中的接觸是短暫的、一次性的甚至要借助醫(yī)療器械的，如果是醫(yī)生長(zhǎng)時(shí)間的、反復(fù)的、故意逗留的接觸、撫摸甚至摩擦，那就可能超出了檢查的范疇，可能涉嫌性侵。
北京市華一律師事務(wù)所金宏偉律師則指出，猥褻行為的認(rèn)定更加困難，“特別是撫摸等猥褻行為，比如在婦科治療中發(fā)生的指侵，和醫(yī)療行為很像，也不會(huì)留下痕跡”。因此，他建議對(duì)手術(shù)等診療過(guò)程全程錄像。
澎湃新聞在采訪北京、廣州、福建等地多位醫(yī)生時(shí)被告知，目前僅部分地區(qū)和醫(yī)院對(duì)手術(shù)過(guò)程實(shí)施了全程錄像，對(duì)門(mén)急診室內(nèi)實(shí)施監(jiān)控的寥寥。
他山之石：“監(jiān)督人”制度是否可行？
面對(duì)頻發(fā)的醫(yī)患間性侵案件，有人提議可效仿有的國(guó)家建立監(jiān)督人（Chaperone）制度，要求醫(yī)生在進(jìn)行涉及乳房、陰道等敏感部位檢查時(shí)邀請(qǐng)其他醫(yī)務(wù)人員監(jiān)督者見(jiàn)證。
事實(shí)上，醫(yī)患之間實(shí)行“第三人在場(chǎng)”在國(guó)內(nèi)已有先例。早在2013年，河南省衛(wèi)生廳制訂出臺(tái)《河南省醫(yī)療系統(tǒng)“以病人為中心”優(yōu)質(zhì)服務(wù)60條》，其中第18條規(guī)定：男性醫(yī)務(wù)人員為女性患者進(jìn)行診查時(shí)，須有護(hù)士或家屬陪伴。條例甫一出臺(tái)，即引發(fā)熱議。
“一旦醫(yī)生未遵守兩人以上的規(guī)定就要懲罰，大城市（醫(yī)院）人滿為患，恐怕手術(shù)等待時(shí)間久的局面會(huì)進(jìn)一步惡化?！苯鸷陚フJ(rèn)為，河南地方政府的立法嘗試是預(yù)防方式，但仍破解不了性侵或猥褻發(fā)生后的認(rèn)定難題。
不過(guò)，在鄧學(xué)平看來(lái)，在全國(guó)性立法缺位、短期內(nèi)推進(jìn)困難較大的情況下，出臺(tái)地方性法規(guī)值得鼓勵(lì)，“強(qiáng)制要求醫(yī)院男性醫(yī)生為女性患者查體時(shí)須有護(hù)士或家屬陪同，對(duì)于防止性侵或有一定的積極作用”。
鄧亦指出，配置足夠多的監(jiān)督保障人員可能會(huì)加劇醫(yī)院的人力緊張。一位不愿具名的廣州某三甲醫(yī)院醫(yī)生告訴澎湃新聞，這種做法不免有因噎廢食之嫌，“我們也曾遇到過(guò)診療時(shí)不肯脫衣褲的患者，每次都要喊護(hù)士來(lái)，哪有那么空？”此外，有些疾病涉及到高度的個(gè)人隱私，患者也未必希望家屬了解到自己的病情。
周浩認(rèn)為，陪同手術(shù)一定程度上還會(huì)影響醫(yī)生的注意力?！夺t(yī)學(xué)人文面對(duì)面——最新醫(yī)療熱點(diǎn)案例評(píng)析》一書(shū)作者、浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院在讀碩士徐志杰對(duì)澎湃新聞表達(dá)了他的擔(dān)心，“如果出臺(tái)硬性的法律規(guī)定，很有可能會(huì)矯枉過(guò)正”，導(dǎo)致醫(yī)生寧可降低肛腸指檢、乳房檢查等體格檢查的執(zhí)行率，而以輔助檢查來(lái)代替。
對(duì)此，鄧學(xué)平持相似態(tài)度，他覺(jué)得陪同監(jiān)督實(shí)際上是對(duì)醫(yī)師的不信任，并不利于建立和諧、互信的醫(yī)患關(guān)系。他建議采取更加折衷的方式——患者在認(rèn)為必要時(shí)有權(quán)要求護(hù)士或者家屬陪同。
畢業(yè)于北京大學(xué)醫(yī)學(xué)部全科醫(yī)生姚彌目前服務(wù)于北京市新街口社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)中心，他接診的患者大多來(lái)自社區(qū)，上至耄耋老者，下至學(xué)步孩童。即便是四五歲的小女孩，將聽(tīng)診器置于其胸前時(shí)，姚彌也會(huì)在先征詢孩子意見(jiàn)，如果需要就換成女醫(yī)生來(lái)聽(tīng)診。
姚彌告訴澎湃新聞，整體而言，在我國(guó)的醫(yī)療語(yǔ)境中，對(duì)患者隱私的認(rèn)知還很缺乏，要從診療環(huán)境、醫(yī)學(xué)院校教學(xué)制度和臨床醫(yī)生的服務(wù)技巧幾方面來(lái)改善。姚彌至今記得，很多年前本科實(shí)習(xí)時(shí)他和四五名同學(xué)一起被老師帶去檢查某女性乳腺癌患者的胸部，“挨個(gè)摸，到最后從病人的神色已經(jīng)可以看出非常不適”。
解決之道：法律約束還是行業(yè)自律？
《刑法》第335條規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處3年以下有期徒刑或者拘役。與此同時(shí)，《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第22條也明確指出了醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中需履行的義務(wù)，包括遵守法律、法規(guī)，遵守技術(shù)操作規(guī)范，關(guān)心、愛(ài)護(hù)、尊重患者，保護(hù)患者隱私等。
周浩坦言，截至目前，《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》缺乏保障患者在接受身體檢查時(shí)不受到性侵的具體規(guī)定。
對(duì)此，鄧學(xué)平則認(rèn)為醫(yī)生性侵患者的案例雖時(shí)有耳聞，但總體上仍以個(gè)案居多，“從刑法的角度，醫(yī)生性侵患者跟普通性侵案件采取的是同樣的證明標(biāo)準(zhǔn)和處罰標(biāo)準(zhǔn)”。他指出，目前的《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第16條已有規(guī)定，執(zhí)業(yè)醫(yī)師注冊(cè)后有受到刑事處罰的，其所在的醫(yī)療、預(yù)防、保健機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)報(bào)告準(zhǔn)予注冊(cè)的衛(wèi)生行政部門(mén)注銷(xiāo)注冊(cè)，收回醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書(shū)。鄧學(xué)平建議，有必要在《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》中進(jìn)一步增加相關(guān)規(guī)定，如禁止醫(yī)師對(duì)患者進(jìn)行性侵的內(nèi)容、患者投訴的處理程序、賦予患者更加便捷有效的求助和固證機(jī)制以及查實(shí)性侵后的法律責(zé)任；另外，可以規(guī)定詳細(xì)完善的身體檢查操作指南，為醫(yī)師檢查異性患者提供操作層面的標(biāo)準(zhǔn)；而對(duì)醫(yī)生性侵患者達(dá)不到刑事處罰標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)給予包括吊銷(xiāo)醫(yī)師執(zhí)照在內(nèi)的行政處罰。
那么，除了訴諸法律手段，是否可以尋求行業(yè)內(nèi)部約束？
徐志杰告訴澎湃新聞，相較國(guó)內(nèi)，西方國(guó)家的醫(yī)師行業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)行業(yè)的監(jiān)管更加規(guī)范。他介紹，以英國(guó)為例，若醫(yī)患之間產(chǎn)生超出治療以外的關(guān)系，如：戀愛(ài)關(guān)系，醫(yī)師協(xié)會(huì)就會(huì)強(qiáng)制要求醫(yī)生終止對(duì)該患者的治療，必要時(shí)還會(huì)將其調(diào)原工作單位。
通過(guò)強(qiáng)化行業(yè)內(nèi)部自律來(lái)避免法律規(guī)范的缺位，周浩覺(jué)得這種制度值得借鑒。鄧學(xué)平也表示認(rèn)可，“行業(yè)協(xié)會(huì)可以確認(rèn)行業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守的職業(yè)準(zhǔn)則和道德、行為規(guī)范，哪些行為超出了檢查的范圍從而涉嫌性侵，依然需要靠行業(yè)內(nèi)部去確認(rèn)和界定。”
